DanLuat 2015

Đại diện theo pháp luật "hữu danh vô thực"? Lợi bất cập hại!

Chủ đề   RSS   
  • #128596 07/09/2011

    hoa.le
    Top 500
    Male


    Hồ Chí Minh, Việt Nam
    Tham gia:24/11/2010
    Tổng số bài viết (79)
    Số điểm: 1907
    Cảm ơn: 0
    Được cảm ơn 15 lần


    Đại diện theo pháp luật "hữu danh vô thực"? Lợi bất cập hại!

    Thân chào Admin và các bạn cộng đồng Dân Luật, 

    Kể từ khi cuộc thi “Dân Luật cùng vui” kết thúc và trao giải vào đầu tháng 4/2011 đến nay, thì giờ tôi mới có dịp được viết bài trở lại. Trước tiên, tôi xin chúc sức khỏe ban quản trị Dân Luật cùng tất cả các thành viên đã, đang và sẽ tham gia mạng cộng đồng Dân Luật đầy thú vị và bổ ích này! Sau tôi xin phép đưa một đề tài mong các bạn tham gia thảo luận và chia sẽ như sau:

    Tôi có một anh bạn vừa thành lập một công ty TNHH 2 TV trở lên (tạm gọi là “Công ty X”). Các thành viên trong công ty đồng ý cho người vợ của một thành viên khác (tạm gọi là “Bà A”) trong Công ty X làm đại diện theo pháp luật. Tuy nhiên Bà A này chỉ đứng tên trong giấy phép kinh doanh là người đại diên theo pháp luật của Công ty X thôi chứ không có thực quyền, không tham gia quản lý, điều hành Công ty X vì các thành viên của Công ty X đã thỏa thuận rằng Bà A sẽ ủy quyền toàn bộ quyền hành lại cho các thành viên, tức Bà A lúc này là người “hữu danh vô thực”. Vấn đề đặt ra là việc Bà A là người đại diện theo pháp luật nhưng lại ủy quyền toàn bộ quyền điều hành, quản lý Công ty X lại cho các thành viên như trên thì có hợp pháp hay không? Có những bất cập hại gì? (Lưu ý Bà A không vắng mặt khỏi công ty, không đi khỏi nơi cư trú)

    Rất mong nhận được sự tham gia thảo luận của các bạn!

    Trân trọng, 

    Cập nhật bởi hoa.le ngày 07/09/2011 01:43:32 CH

    "Pháp luật là điểm tựa trên lối đi không bằng phẳng"

     
    13424 | Báo quản trị |  
    2 thành viên cảm ơn hoa.le vì bài viết hữu ích
    thuy_law (24/08/2012) saigonluat (13/09/2011)

Like DanLuat để cập nhật các Thông tin Pháp Luật mới và nóng nhất mỗi ngày.

Thảo luận
  • #128661   07/09/2011

    garan
    garan
    Top 50
    Male
    Lớp 10

    Nghệ An, Việt Nam
    Tham gia:10/08/2011
    Tổng số bài viết (1468)
    Số điểm: 12520
    Cảm ơn: 683
    Được cảm ơn 842 lần
    Moderator

    vấn đề của anh hoa.le hay ghê. bà A là người đại diện hợp pháp của công ty X. như vậy thì theo luật bà A xẽ có quyền ký kết cũng như tham gia vào các hoạt động của công ty X. về việc bà A ủy quyền thì theo em bà A chỉ có thể ủy quyền cho các thành viên khác trong một việc cụ thể thôi. giả như em là bà A có ký một hợp đồng mua bán hàng hóa nào đó nhân danh công ty X thì cũng hoàn toàn được mà bởi bà A là người đại diện của công ty. 
    mọi người cùng thảo luận di, em thấy vấn đề này hay lắm ấy 
     
    Báo quản trị |  
    1 thành viên cảm ơn garan vì bài viết hữu ích
    kira2011vn (05/10/2011)
  • #128897   08/09/2011

    hoa.le
    hoa.le
    Top 500
    Male


    Hồ Chí Minh, Việt Nam
    Tham gia:24/11/2010
    Tổng số bài viết (79)
    Số điểm: 1907
    Cảm ơn: 0
    Được cảm ơn 15 lần


    garan viết:
    vấn đề của anh hoa.le hay ghê. bà A là người đại diện hợp pháp của công ty X. như vậy thì theo luật bà A xẽ có quyền ký kết cũng như tham gia vào các hoạt động của công ty X. về việc bà A ủy quyền thì theo em bà A chỉ có thể ủy quyền cho các thành viên khác trong một việc cụ thể thôi. giả như em là bà A có ký một hợp đồng mua bán hàng hóa nào đó nhân danh công ty X thì cũng hoàn toàn được mà bởi bà A là người đại diện của công ty. 
    mọi người cùng thảo luận di, em thấy vấn đề này hay lắm ấy 

    Thân chào "garan"

    Cảm ơn bạn đã có lời khen đến đề tài này. Đây là một tình huống thực tế của chính anh bạn của tôi. Tuy nhiên vấn đề ở đây không chỉ nằm ở chổ Bà A, mà còn ở phía các thành viên công ty. Vì họ muốn Bà A đứng tên làm người đại diện theo pháp luật nhưng quyền điều hành, quản lý công ty thì thuộc về họ. Để hợp pháp hóa thì họ sẽ làm một giấy ủy quyền, theo đó Bà A sẽ ủy quyền toàn bộ quyền hành của một người đại diện theo pháp luật lại cho các thành viên công ty. Vậy việc ủy quyền này đứng dưới góc độ pháp lý, ta có nhận định như thế nào đây? Bạn có ý kiến thêm nhé "garan"

    "Pháp luật là điểm tựa trên lối đi không bằng phẳng"

     
    Báo quản trị |  
    1 thành viên cảm ơn hoa.le vì bài viết hữu ích
    garan (08/09/2011)
  • #128721   07/09/2011

    N.H.H
    N.H.H

    Male
    Sơ sinh

    Ninh Bình, Việt Nam
    Tham gia:16/03/2011
    Tổng số bài viết (23)
    Số điểm: 265
    Cảm ơn: 9
    Được cảm ơn 14 lần


    Theo tôi có ba vấn đề :

    Vấn đề thứ nhất: Sau khi ủy quyền, bà A vẫn là người đaị điện doanh nghiệp.
     Bà A có khả năng thực hiên các giao dịch. Một số giấy tờ hoặc giao dịch do bà A tự ý ký kết có thể gây tổn hại cho lợi ích của doanh nghiệp và lợi ích của các thàn viên khác trong công ty.
    Giải pháp: quản lý thật tốt các con dấu của công ty. Đây là lỗi nguy hiểm mà nhiều công ty gặp phải.

    Vấn đề thứ hai: Tránh tổn thất cho bên nhận ủy quyền à bên ủy quyền 
    Về hình thức: Giấy ủy quyền cần có hình thức đúng với quy định của pháp luật Dân sự, luật về Công chứng, Luật Doanh nghiệp, Điều lệ của công ty
    Về nội dung: các điều khoản quy định nội dung ủy quyền cần thế hiện chi tiết các việc ủy quyền, và ủy quyền cho ai, giới hạn ủy quyền như thế nào. Điều này sẽ tránh được các thiệt hại không đáng có cho cả bên ủy quyền và bên nhận ủy quyền. Các tranh chấp về nội dung ủy quyền, phạm vi ủy quyền thường phát sinh khi công ty gặp khó khăn hoặc không thể thực hiện một hợp đòng.

    Vấn đề thứ ba:   Hạn chề về khả năng giao dịch
    Thông thường, khi  người đại diện doanh nghiệp trực tiếp giao dịch sẽ khiến cho các đối tác yên tâm hơn. Trong trường hợp ủy quyền, trước khi giao dịch người được ủy quyền cần xuất trình giấy tờ chứng minh nhân thân (chứng minh thư, hộ chiếu  ..) và cần đưa ra được giấy ủy quyền hoặc hợp đồng ủy quyền (có thể cần bản sao công chứng). Quá trình giao dịch sẽ cần thêm thời gian để xác minh tình hợp pháp của các văn bản trên, Vậy việc ủy quyền này sẽ hạn chế khả năng giao dịch của công ty.
    Cập nhật bởi N.H.H ngày 07/09/2011 02:46:03 CH Cập nhật bởi N.H.H ngày 07/09/2011 02:39:37 CH
     
    Báo quản trị |  
  • #129336   09/09/2011

    quoctranllc
    quoctranllc
    Top 100
    Male
    Lớp 2

    Hồ Chí Minh, Việt Nam
    Tham gia:25/04/2009
    Tổng số bài viết (575)
    Số điểm: 3215
    Cảm ơn: 64
    Được cảm ơn 174 lần


    Chào các bạn,

    Câu chuyện của anh hoa.le khiến tôi nhớ đến vài trường hợp tương tự ở một tỉnh phía bắc như báo đài đưa tin đã lâu. Các giám đốc bù nhìn xuất thân từ nông dân, dân lao động cuối cùng bị cơ quan chức năng "hỏi thăm sức khoẻ" vì các thành viên góp vốn vi phạm pháp luật đã cao chạy xa bay.

    Trong câu chuyện này, cá nhân bà A với tư cách người đại diện theo pháp luật uỷ quyển toàn bộ quyền hành của mình cho các thành viên trong khi bà không phải là thành viên của công ty. Về mặt cơ cấu quản trị công ty, điều này là bất khả thi, bởi cơ cấu như vậy chẳng khác nào một con rắn có hai hay nhiều đầu, tôi hình dung. Bộ máy tổ chức sẽ không vận hành, hoạt động một cách suôn sẻ; mâu thuẩn về lợi ích, quyền lực phát sinh sẽ rất lớn và rất khó giải quyết. Thay vì mô hình cơ cấu tổ chức quản trị là một tam giác có đỉnh hướng lên, đáy hướng xuống theo chiều dọc thì công ty này có mô hình tổ chức xoay chiều ngược lại. Để hiểu và "set up" cơ cấu tổ chức công ty, người ta sử dụng chuyên ngành khác là ngành quản trị doanh nghiệp trong khi luật doanh nghiệp không hỗ trợ nhiều cho việc này.

    Ở góc độ pháp lý, xin đơn cử ít nhất hai lý do khiến việc UQ này là không hợp pháp theo quy định của Luật doanh nghiệp và Thông tư liên tịch số 07/2002/TTLT-BCA-BTC-CBCP của Bộ Tài chính và Ban Tổ chức-Cán bộ Chính phủ về việc hướng dẫn thực hiện một số quy định tại Nghị định 58/2001/NĐ-CP ngày 24/8/2001 về quản lý và sử dụng con dấu. Thứ nhất, bên uỷ quyền phải là một tổ chức, thành viên góp vốn của công ty. Bên nhận uỷ quyền là cá nhân, nhân sự thuộc tổ chức đó do tổ chức đó chỉ định ra. Thứ hai, người giữ chức danh nào có quyền sử dụng con dấu của công ty? Đó là cấp trưởng, cấp phó hoặc cấp dưới trực tiếp được uỷ quyền của công ty đó.

    Do vậy, việc bà A uỷ quyền toàn bộ quyền hành cho các thành viên khác là không phù hợp với các quy định pháp luật. Hơn nữa, nếu có một sự uỷ quyền toàn bộ quyền hành như vậy mà không đề cập gì đến nghĩa vụ của bà A có được chuyển giao luôn hay không thì cuối cùng, lúc nào đó bà A sẽ "được hỏi thăm sức khoẻ". Ngoài ra, cũng cần phân biệt uỷ quyền theo quy định của Luật doanh nghiệp khác với uỷ quyền theo quy định của Bộ luật Dân sự. Uỷ quyền theo luật trước là uỷ quyền các quyền và nghĩa vụ về quản lý, điều hành, lợi ích trong kinh doanh của của chủ sở hữu công ty là tổ chức; theo luật sau là uỷ quyền các quyền và nghĩa vụ dân sự giữa cá nhân với cá nhân, giữa pháp nhân, tổ chức với cá nhân. @



    Cập nhật bởi quoctranllc ngày 10/09/2011 11:01:04 SA

    Luật sư Trần Đình Bảo Quốc

    (Đoàn Luật sư TP. Hồ Chí Minh)

    DĐ: 098 3600737

    ____________________________________________

    CÔNG TY LUẬT TNHH TRẦN QUỐC - QUOC TRAN PLLC

    Head Office:

    464 Lạc Long Quân

    Phường 5, Quận 11

    TP. Hồ Chí Minh

    Tel: (+84 8) 3975 1734

    Fax: (+84 8) 3975 5681

    E-mail: quoctranpllc@gmail.com

     
    Báo quản trị |  
  • #129438   10/09/2011

    nguyenlehoang
    nguyenlehoang
    Top 500


    Hồ Chí Minh, Việt Nam
    Tham gia:28/07/2011
    Tổng số bài viết (132)
    Số điểm: 1950
    Cảm ơn: 7
    Được cảm ơn 39 lần


    #4f6128; background: none repeat scroll 0% 0% #edf5f6;">Xin chào Bác hoa.le !

    #edf5f6; font-weight: normal;">Theo tôi thì Bà A là người đại diện pháp luật ủy quyền toàn bộ quyền điều hành, quản lý công ty cho các thành viên là không hợp lệ ( vì người đại diện pháp luật ở công ty thì chỉ có 01 người ).Bà A chỉ có thể ủy quyền cho 01 người ( trong công ty hay ngoài công ty cũng được ). Nếu Bà A ủy quyền cho các thành viên còn lại của công ty mà không nói cụ thể là người nào. Vậy là các thành viên mạnh ai nấy đóng dấu và ký tên các hợp đồng kinh kế với các đối tác là rất nguy hiểm cho Bà A. khi ký hợp đồng tiền thì các thành viên lấy xài hết. Còn khi các khách hàng kiện ra tòa thì bà A phải chịu trách nhiệm về việc ủy quyền không đúng này.

    #edf5f6; font-weight: normal;">-Theo tôi Bà A vắng mặt ở địa phương, hay đi khỏi nơi thường trú là không quan trọng – vì trong hợp đồng ủy quyền đã nói cụ thể nghĩa vụ, quyền hạn thời gian ủy quyền…thì trong thời hạn ủy quyền, người được ủy quyền cứ thế mà làm theo nội dung của bà A ủy quyền. Nếu làm gì sai phải chịu trách nhiệm. ( trừ trường hợp Bà đi nước ngoài và không về nữa thì mới rắc rối…).

    #edf5f6; font-weight: normal;">

    #edf5f6; font-weight: normal;">Còn một số vấn đề về bà A khi đã ủy quyền.theo Phần thảo luận của Bác N.H.H là :

    #92d050;">-  Sau khi ủy quyền, bà A vẫn là người đaị điện doanh nghiệp.
     Bà A có khả năng thực hiên các giao dịch. Một số giấy tờ hoặc giao dịch do bà A tự ý ký kết có thể gây tổn hại cho lợi ích của doanh nghiệp và lợi ích của các thàn viên khác trong công ty.

    #edf5f6; font-weight: normal;">- Vậy cho tôi hỏi là trường hợp như bác N.H.H nói trên là  bà A có được quyền hay không? Hay vậy là vi phạm?

    #edf5f6; font-weight: normal;"> Và việc người được ủy quyền ( là người ở ngoài – không phải là HĐTV ) tổ chức hoạt động cty  không hiệu quả dẫn tới nợ nần chồng chất không còn khả năng thanh toán và cty phải bắt buộc phải giải thể hoặc tuyên bố phá sản. Vậy các khoản nợ phải trả cho khách hàng, nợ thuế, lương nhân viên….v.v.v  ( số tiền quá lớn hơn cả vốn điều lệ của công ty ) là các thành viên góp vốn trong đó có bà A nữa phải chịu trách nhiệm thanh toán trước khi giải thể. Hay Bà A chỉ chịu trách nhiệm trên số tiền góp vốn vô công ty thôi? Vì trên thực tế bà A không trực tiếp kinh doanh và việc làm ăn thua lỗ này là do người được ủy quyền gây nên.

    #edf5f6; font-weight: normal;"> 

    #edf5f6; font-weight: normal;">Rất mong được sự đóng góp thảo luận của các A/C và sự tư vấn các chuyên gia Luật kinh tế !

    #edf5f6; font-weight: normal;">Chào thân ái !

     
    Báo quản trị |  
  • #129459   10/09/2011

    N.H.H
    N.H.H

    Male
    Sơ sinh

    Ninh Bình, Việt Nam
    Tham gia:16/03/2011
    Tổng số bài viết (23)
    Số điểm: 265
    Cảm ơn: 9
    Được cảm ơn 14 lần


    @ Gửi nguyenlehoang

    nguyenlehoang viết:

    Theo tôi thì Bà A là người đại diện pháp luật ủy quyền toàn bộ quyền điều hành, quản lý công ty cho các thành viên là không hợp lệ ( vì người đại diện pháp luật ở công ty thì chỉ có 01 người ). 


    Xin bạn hãy xem xét lại quan điểm của mình về người đại diện theo pháp luật trong công ty.



    nguyenlehoang viết:
    Bà A chỉ có thể ủy quyền cho 01 người ( trong công ty hay ngoài công ty cũng được ). 


    Xin bạn cho biết điều khoản nào giới hạn khả năng ủy quyền của người đại diện doanh nghiệp/



    nguyenlehoang viết:
    Còn một số vấn đề về bà A khi đã ủy quyền.theo Phần thảo luận của Bác N.H.H là :


    -  Sau khi ủy quyền, bà A vẫn là người đaị điện doanh nghiệp.
     Bà A có khả năng thực hiên các giao dịch. Một số giấy tờ hoặc giao dịch do bà A tự ý ký kết có thể gây tổn hại cho lợi ích của doanh nghiệp và lợi ích của các thàn viên khác trong công ty.

    - Vậy cho tôi hỏi là trường hợp như bác N.H.H nói trên là  bà A có được quyền hay không? Hay vậy là vi phạm?



    Tôi xin lỗi vì đã không giải thích rõ. Đoạn trên tôi viết từ góc độ người bảo vệ lợi ích cho các thành viên góp vốn. Nếu bà A ký kết hợp đồng thì vẫn đúng luật. Hợp đồng vẫn có hiệu lực. Không có vi phạm.





    nguyenlehoang viết:
    Vậy các khoản nợ phải trả cho khách hàng, nợ thuế, lương nhân viên….v.v.v  ( số tiền quá lớn hơn cả vốn điều lệ của công ty ) là các thành viên góp vốn trong đó có bà A nữa phải chịu trách nhiệm thanh toán trước khi giải thể. Hay Bà A chỉ chịu trách nhiệm trên số tiền góp vốn vô công ty thôi?


    Ở đề bài nói là Công ty Trách Nhiệm Hữu Hạn. Đây là dạng công ty đối vốn,. Do đó chỉ giới hạn khả năng thanh toán trong phạm vi vốn điều lệ của công ty.



    Cập nhật bởi N.H.H ngày 10/09/2011 09:06:52 SA
     
    Báo quản trị |  
  • #129659   10/09/2011

    nguyenlehoang
    nguyenlehoang
    Top 500


    Hồ Chí Minh, Việt Nam
    Tham gia:28/07/2011
    Tổng số bài viết (132)
    Số điểm: 1950
    Cảm ơn: 7
    Được cảm ơn 39 lần


    Chào Bác N.H.H !

    Xin lỗi vì em viết không rõ làm hiểu lầm..ý em nói là việc ủy quyền cho 01 người ( là đại diện pháp luật) để chịu trách nhiệm với các cơ quan quản lý doanh nghiệp và Thuế. Còn ủy quyền cho nhiều người ở công ty thì vẫn được. Uỷ quyền để họ làm các công việc nào đó ( theo phạm vi được ủy quyền) mà luật Dân sự đã quy định cụ thể.

    Theo điều  48  -

    luật Doanh nghiệp số 60/2005/QH11Thì rõ ràng là người được ủy quyền để làm Người đại diện pháp luật công ty thì chỉ là 01 người thôi, không thể ủy quyền cho các thành viên để (đại diện pháp luật) được.

    Điều 48. Người đại diện theo uỷ quyền
    1. Việc chỉ định người đại diện theo uỷ quyền phải bằng văn bản, được thông báo đến công ty và cơ quan đăng ký kinh doanh trong thời hạn bảy ngày làm việc, kể từ ngày chỉ định. Thông báo phải có các nội dung chủ yếu sau đây:
    a) Tên, địa chỉ trụ sở chính, quốc tịch, số và ngày quyết định thành lập hoặc đăng ký kinh doanh;
    b) Tỷ lệ vốn góp, số và ngày cấp giấy chứng nhận phần vốn góp;
    c) Họ, tên, địa chỉ thường trú, quốc tịch, số Giấy chứng minh nhân dân, Hộ chiếu hoặc chứng thực cá nhân hợp pháp khác của người đại diện theo uỷ quyền được chỉ định;
    d) Thời hạn uỷ quyền;
    đ) Họ, tên, chữ ký của người đại diện theo pháp luật của thành viên, của người đại diện theo uỷ quyền của thành viên.
    Việc thay thế người đại diện theo uỷ quyền phải được thông báo bằng văn bản cho công ty và cơ quan đăng ký kinh doanh trong thời hạn bảy ngày làm việc, kể từ ngày quyết định và có hiệu lực kể từ ngày công ty nhận được thông báo.
    2. Người đại diện theo uỷ quyền phải có các tiêu chuẩn và điều kiện sau đây:
    a) Đủ năng lực hành vi dân sự;
    b) Không thuộc đối tượng bị cấm thành lập và quản lý doanh nghiệp;
    c) Có trình độ chuyên môn, kinh nghiệm trong quản lý kinh doanh hoặc trong ngành, nghề kinh doanh chủ yếu của công ty;
    d) Đối với công ty con của công ty có phần vốn góp hay cổ phần sở hữu nhà nước chiếm trên 50% vốn điều lệ thì vợ hoặc chồng, cha, cha nuôi, mẹ, mẹ nuôi, con, con nuôi, anh, chị, em ruột của người quản lý và của người có thẩm quyền bổ nhiệm người quản lý công ty mẹ không được cử làm người đại diện theo uỷ quyền tại công ty con.
    3. Người đại diện theo uỷ quyền nhân danh thành viên thực hiện các quyền và nghĩa vụ của thành viên Hội đồng thành viên theo quy định của Luật này. Mọi hạn chế của thành viên đối với người đại diện theo uỷ quyền của mình trong việc thực hiện các quyền thành viên thông qua Hội đồng thành viên đều không có hiệu lực pháp lý đối với bên thứ ba.
    4. Người đại diện theo uỷ quyền có nghĩa vụ tham dự đầy đủ các cuộc họp của Hội đồng thành viên; thực hiện các quyền và nghĩa vụ của thành viên Hội đồng thành viên một cách trung thực, cẩn trọng, tốt nhất, bảo vệ tối đa lợi ích hợp pháp của thành viên và công ty.
    5. Người đại diện theo uỷ quyền có số phiếu biểu quyết tương ứng với phần vốn góp được uỷ quyền.
    Trân trọng !

     

     

     

     

     

     
    Cập nhật bởi nguyenlehoang ngày 11/09/2011 11:21:04 SA
     
    Báo quản trị |  
  • #130497   14/09/2011

    trathainguyen
    trathainguyen
    Top 500
    Mầm

    Hà Nội, Việt Nam
    Tham gia:07/09/2008
    Tổng số bài viết (155)
    Số điểm: 989
    Cảm ơn: 1
    Được cảm ơn 8 lần


    Chào bạn nguyenlehoang,
    tôi thấy bạn có một chút nhầm lẫn ở đây. Điều 48 Luật Doanh nghiệp quy định về việc chỉ định người đại diện theo ủy quyền của Thành viên Công ty TNHH là tổ chức để đại diện cho thành viên này tham gia Hội đồng thành viên chứ không phải là quy định về việc ủy quyền của người đại diện theo PL của Công ty cho một người khác như đang bàn ở đây.

    Theo ý kiến của tôi, việc người đại diện theo PL của DN ủy quyền cho người khác điều hành hoạt động của Công ty cũng không có gì vi phạm  cả. Điều quan trọng là xác định phạm vi ủy quyền và giới hạn trách nhiệm của người ủy quyền và người được ủy quyền trong văn bản ủy quyền. Việc ủy quyền thường xuyên này phải bao gồm  cả ủy quyền sử dụng con dấu để thuận tiện và hợp pháp trong việc người được ủy quyền sử dụng con dấu Công ty trong các giao dịch.

    Đôi lời trao đổi.
    Thân!

    http://www.sungroup.com.vn

     
    Báo quản trị |  
    1 thành viên cảm ơn trathainguyen vì bài viết hữu ích
    N.H.H (14/09/2011)
  • #130672   14/09/2011

    chungkhoanACB
    chungkhoanACB

    Sơ sinh

    Hồ Chí Minh, Việt Nam
    Tham gia:20/08/2008
    Tổng số bài viết (22)
    Số điểm: 285
    Cảm ơn: 5
    Được cảm ơn 3 lần


    Chào các bạn.
    Ý kiến của mình về vấn đề của Hoa.le như sau:

    Hiện nay, Luật Doanh nghiệp chỉ quy định rằng, Chủ tịch hội đồng thành viên hoặc giám đốc, hoặc tổng giám đốc là đại diện theo pháp luật của công ty phải thường trú trú tại Việt Nam, trường hợp vắng mặt ở Việt Nam trên 30 ngày thì mới phải ủy quyền cho người khác để thực hiện theo các quyền và nghĩa vụ của người đại diện theo pháp luật.
    Theo quy định tại Điều 143 Bộ luật dân sự 2005 ". #ff6600; font-size: 13pt;">Cá nhân, người đại diện theo pháp luật của pháp nhân có thể uỷ quyền cho người khác xác lập, thực hiện giao dịch dân sự"
    Như vậy, việc bà A là đại diện theo pháp luật của công ty X hoàn toàn có quyền ủy quyền lại cho người khác, mà không có bất cứ một quy định nào hạn chế quyền này.

    Tuy nhiên, Luật cũng nêu rõ, trách nhiệm của người ủy quyền trong trường hợp này, là người ủy quyền phải
    "#ff6600; font-size: 13pt;">Chịu trách nhiệm về cam kết do bên được uỷ quyền thực hiện trong phạm vi uỷ quyền".
    Như vậy, trong trường hợp người được ủy quyền thực hiện các nội dung làm phát sinh nghĩa vụ, thì trách nhiệm này, thuộc về bà A.
    Đó cũng là cách để "lách luật" khi mà nhà đầu tư nước ngoài không được phép thực hiện, họ "nhờ" một người khác lập công ty, sau đó, ủy quyền cho họ thực hiện, điều này, Luật không cấm, nghĩa là họ được quyền làm.
     
    Báo quản trị |  
    1 thành viên cảm ơn chungkhoanACB vì bài viết hữu ích
    thuy_law (24/08/2012)
  • #133878   24/09/2011

    nguyenlehoang
    nguyenlehoang
    Top 500


    Hồ Chí Minh, Việt Nam
    Tham gia:28/07/2011
    Tổng số bài viết (132)
    Số điểm: 1950
    Cảm ơn: 7
    Được cảm ơn 39 lần


    bạn nghiên cứu về câu hỏi cùa đề tài này đi, bạn nhé.
    mình cũng coi không kỹ nên tham luận không đúng bạn ạ.theo như chủ topic đặt vấn đề lại
     khác...

    sorry !
     
    Báo quản trị |  
  • #142466   25/10/2011

    thuonggia78
    thuonggia78
    Top 500
    Male
    Lớp 4

    Hà Nội, Việt Nam
    Tham gia:20/10/2011
    Tổng số bài viết (235)
    Số điểm: 5136
    Cảm ơn: 305
    Được cảm ơn 385 lần


    hoa.le viết:

    Thân chào Admin và các bạn cộng đồng Dân Luật, 

    Kể từ khi cuộc thi “Dân Luật cùng vui” kết thúc và trao giải vào đầu tháng 4/2011 đến nay, thì giờ tôi mới có dịp được viết bài trở lại. Trước tiên, tôi xin chúc sức khỏe ban quản trị Dân Luật cùng tất cả các thành viên đã, đang và sẽ tham gia mạng cộng đồng Dân Luật đầy thú vị và bổ ích này! Sau tôi xin phép đưa một đề tài mong các bạn tham gia thảo luận và chia sẽ như sau:

    Tôi có một anh bạn vừa thành lập một công ty TNHH 2 TV trở lên (tạm gọi là “Công ty X”). Các thành viên trong công ty đồng ý cho người vợ của một thành viên khác (tạm gọi là “Bà A”) trong Công ty X làm đại diện theo pháp luật. Tuy nhiên Bà A này chỉ đứng tên trong giấy phép kinh doanh là người đại diên theo pháp luật của Công ty X thôi chứ không có thực quyền, không tham gia quản lý, điều hành Công ty X vì các thành viên của Công ty X đã thỏa thuận rằng Bà A sẽ ủy quyền toàn bộ quyền hành lại cho các thành viên, tức Bà A lúc này là người “hữu danh vô thực”. Vấn đề đặt ra là việc Bà A là người đại diện theo pháp luật nhưng lại ủy quyền toàn bộ quyền điều hành, quản lý Công ty X lại cho các thành viên như trên thì có hợp pháp hay không? Có những bất cập hại gì? (Lưu ý Bà A không vắng mặt khỏi công ty, không đi khỏi nơi cư trú)

    Rất mong nhận được sự tham gia thảo luận của các bạn!

    Trân trọng, 



    Tôi xin có mấy ý kiến như sau:
    1. Về hình thức: Việc ủy quyền HOÀN TOÀN của bà A là trái quy định pháp luật, bà A chỉ có thể ủy quyền 1 số công việc hoặc lĩnh vực nào đó của Công ty cho các cá nhân khác mà thôi ( vì bà A vẫn ở nơi cư trú, không vắng mặt khỏi công ty)

    2. Về những vấn đề rủi ro
    a. Rủi ro cho cá nhân bà A: Với trường hợp ủy quyền hoàn toàn, bà A là vua không có ngai không có quyền gì cả, mọi việc các thành viên khác quyết tất nên bà A chỉ có ký vào hợp đồng và các hóa đơn. Nếu có sai phạm bà A phải chịu trách nhiệm.
    b. Rủi ro cho công ty và cho các thành viên
    - Bà A có thể lợi dụng vị trí công tác để móc ngoặc làm ăn riêng, hoặc sử dụng tư cách pháp nhân, vị trí công tác để thực hiện 1 số hành vi trái pháp luật ví dụ: buôn bán hàng lậu trốn thuế, buôn bán hóa đơn, vay mượn ngân hàng và các thể nhân khác...Trong trường hợp này Công ty cần quản lý chặt chẽ con dấu và giám sát chặt chẽ các mối quan hệ nhân danh công ty.
    - Có thể xay ra tranh chấp nội bộ trong công ty: Một số nội dung thỏa thuận nội bộ cần có chữ ký của người đại diện theo pháp luật như giấy chứng nhận góp vốn, biên bản... có thể bà A không ký hoặc không thừa nhận. Điều này đã từng xảy ra trong quá trình tôi tư vấn cho 1 DN cũng nhờ đứng tên Giám đốc và hàng tháng chỉ việc ký báo cáo thuế với mức lương 5triệu. Nhưng khi công ty đó kiếm được khoảng hơn 10 tỷ đồng và có ý định thay đổi giám đốc thì vị giám đốc nhất định không ký. Tuy nhiên, đây là 1 lỗ hổng mà luật doanh nghiệp đã điều chỉnh thông qua việc thay đổi đại diện theo pháp luật công ty do Chủ tịch HĐQT, HĐTV được bầu hợp pháp ký tên đóng dấu.
    - Có thể có một số hợp đồng vô hiệu do người ký không đúng thẩm quyền: Việc bà A ủy quyền hoàn toàn sẽ dẫn tới việc 1 số thành viên công ty đứng chức danh Phó Giám đốc/P.Tổng giám đốc ký kết các hợp đồng kinh tế mà không cần đến sự ủy quyền cụ thể của bà A. Ở một DN, Phó giám đốc được Giám đốc ký ủy quyền 1 văn bản ủy quyền chung là : Được thay mặt giám đốc ký kết các hợp đồng kinh tế. Vị phó giám đốc này ký hợp đồng với đối tác giá trị hợp đồng 2 tỷ. Tuy nhiên sau này có tranh chấp thì hợp đồng đó bị Doanh nghiệp phủ nhận vì theo quy chế Giám đốc được Hội đồng quản trị phê duyệt thì: " Giám đốc/ Người được Giám đốc ủy quyền chỉ được ký hợp đồng với các đối tác có giá trị dưới 500triệu đồng, trường hợp trên 500triệu thì phải được sự đồng ý bằng văn bản của HĐQT". Cuối cũng cãi nhau chán lôi nhau ra tòa kinh tế, tòa xử ông Giám đốc và ông Phó Giám đốc phải liên đới chịu trách nhiệm về bản hợp đồng ký vượt thẩm quyền với khách hàng.

    Do vậy, cần nêu rõ nội dung ủy quyền và ủy quyền có phù hợp với điều lệ, quy chế của công ty và các quy định của pháp luật hay không? Chứ không phải 1 vài dòng ủy quyền thì muốn làm gì cũng được.

    Chuyện mượn tên, mượn danh, mượn thanh, mượn tiếng... nó đã trở thành một thói quen xấu của người Việt Nam ta từ lâu rồi. Nhất là cái chuyện mượn tên để đứng cho đủ Danh sách cổ đông, DS thành viên thì công ty tư vấn nào cũng biết, phòng đkkd nào cũng biết nhưng...có ai phản ứng gì đâu. Suy cho cùng, để thay đổi hiện tượng này, để người thật việc thật thì Luật cần có những sửa đổi và hoàn thiện hơn, đừng để xảy ra tình trạng " Quýt làm Cam chịu".

    Trên đây là vài ý kiến cá nhân của tôi, tôi không phải dân luật nên có gì mong các bậc tiền nhân, các bằng hữu có chuyên môn đúng ngành bổ sung và chỉnh sửa cũng như góp ý.

    Trân trọng cảm ơn.
    Cập nhật bởi thuonggia78 ngày 25/10/2011 04:44:13 SA

    Hoàng Thanh - Chuyên viên Tư vấn và Đào tạo về Quản trị kinh doanh

     
    Báo quản trị |  
  • #144842   02/11/2011

    dungabcluat
    dungabcluat
    Top 200
    Male


    Hà Nội, Việt Nam
    Tham gia:02/11/2011
    Tổng số bài viết (271)
    Số điểm: 2089
    Cảm ơn: 6
    Được cảm ơn 117 lần


    Theo tôi:
    1./ Pháp luật không cấm ủy quyền trong doanh nghiêp và chúng ta được phép làm tất cả những gì pháp luât không cấm.
    2./ Người được ủy quyền lợi dụng viêc thực hiên công viêc được ủy quyền để làm trái pháp luât thì người Đại diên theo pháp luât vẫn phải chịu mọi trách nhiêm pháp lý
    Vây vấn đề ở đây là : Tại sao phải phức tạp vấn đề nhân sự đến vây?
    Nếu không hợp pháp nhưng hợp lý như: " Em đang là công chức, không đứng tên được, mong bác giúp đỡ. Vả lại 100% tiền là của em cơ mà". "...."  thì tạm chấp nhân được nhưng phải xem xét kỹ mức độ quan hệ .
    Còn viêc che giấu 1 giao dịch trái pháp luât, 1 giao dịch chưa rõ đông cơ thì mức đô đi tù hộ là rất cao. Cũng xin lưu ý: Chấp hành hình phạt tù không có ủy quyền.
    Cập nhật bởi dungabcluat ngày 02/11/2011 01:40:37 CH lỗi font chữ

    Luật sư. Chuyên Tư vấn doanh nghiệp - Đại diện theo ủy quyền cho doanh nghiệp

    ĐT 0916029966 Email: dungtvluat@gmail.com

     
    Báo quản trị |  

0 Thành viên đang online
-